Коммерческая концессия для IT-продуктов и SaaS: особенности франшизы в цифровом бизнесе

Передача комплекса исключительных прав — основа любой франшизной модели, в том числе в IT-сфере. Но одного договора недостаточно. Также важно правильно оформить передачу прав, зарегистрировать соглашение, определить ответственность сторон и заранее предусмотреть защиту интеллектуальной собственности.

Чем коммерческая концессия отличается от лицензии на ПО

Несмотря на сходство, это разные договорные конструкции. Лицензия передает право использовать отдельный объект интеллектуальной собственности, а коммерческая концессия — готовую бизнес-модель вместе с комплексом исключительных прав.

Что можно передать по договору концессии в цифровом бизнесе

Договор коммерческой концессии подходит не только для классического франчайзинга. Его можно использовать и при масштабировании IT-бизнеса, если пользователю передается не отдельный цифровой продукт, а готовая бизнес-система.

Передача прав на SaaS-платформу и программный код

По договору можно предоставить право использовать SaaS-платформу, программное обеспечение, отдельные модули, базы данных и другую интеллектуальную собственность. Но если передается только программа без товарного знака и элементов бизнес-модели, правильнее использовать лицензионный договор.

Товарный знак, ноу-хау и стандарты обслуживания

В состав концессии могут входить товарный знак, секреты производства (ноу-хау), регламенты, инструкции, стандарты обслуживания, маркетинговые материалы и бизнес-процессы. Такой комплекс позволяет партнеру работать по единой модели правообладателя и сохранять единый уровень качества.

Работа с таким комплексом требует глубокого понимания, как защитить интеллектуальную собственность в реальном бизнесе. Курс «‎Защита интеллектуальной собственности»‎ создан для тех, кто хочет детально разобраться в товарных знаках, авторском праве, патентах и системном управлении интеллектуальной собственностью. Отдельный блок программы посвящен ПО и объектам, созданным с использованием ИИ. Вы также научитесь анализировать и отбирать примеры из судебной практики под конкретную задачу, выстраивать защиту интеллектуальной собственности — от условий договора до позиции в суде.

Структура договора коммерческой концессии для IT-компании

Договор коммерческой концессии регулируется главой 54 ГК РФ.

Обязательные условия по ГК РФ и что добавить дополнительно

Обязательный элемент договора — товарный знак или знак обслуживания. Также указывают размер и порядок выплаты вознаграждения правообладателю. 

Дополнительно можно передать коммерческое обозначение, ноу-хау, программное обеспечение, базы данных и другие объекты интеллектуальной собственности (ст. 1027 ГК РФ).

Главная особенность концессии — передача комплекса прав, а не одного объекта. Помимо обязательных условий, в договоре можно закрепить стандарты работы, коммерческое обозначение (фирменный стиль, название магазина); порядок обучения, технической поддержки, контроля качества, обновления ПО, защиты конфиденциальной информации и ответственности за нарушение стандартов.

Паушальный взнос и роялти: как рассчитать и зафиксировать

Паушальный взнос — это единовременная плата за вход в сеть. А роялти — регулярные платежи за использование бизнес-модели.

Размер паушального взноса правообладатель определяет самостоятельно. Его можно рассчитать исходя из затрат на запуск франшизы или стоимости передаваемого пакета. При определении суммы обычно учитывают известность бренда, деловую репутацию, географию сети, расходы на обучение и сопровождение франчайзи, ожидаемую прибыльность бизнеса. В договоре важно зафиксировать размер платежей, сроки их внесения и порядок расчета роялти.

Регистрация договора концессии: порядок и сроки в Роспатенте

Регистрация договора коммерческой концессии обязательна (ст. 1028 ГК РФ). Без нее предоставление прав считается несостоявшимся: пользователь не получает право использовать комплекс исключительных прав,  правообладатель не сможет взыскать роялти.

Порядок регистрации

1. Подготовить документы. Заявление могут подать обе стороны совместно или одна из них. При совместной подаче договор прикладывать не нужно. При подаче одной стороной потребуется выписка из договора, его копия или уведомление, подписанное обеими сторонами.
2. Уплатить госпошлину. Ее размер зависит от количества объектов интеллектуальной собственности.
3. Подать документы в Роспатент. Это можно сделать на бумаге, в электронном виде или через патентного поверенного.
4. Дождаться регистрации. Срок рассмотрения — до 68 рабочих дней. После регистрации сведения вносятся в государственный реестр.

Ответственность концессионера за качество цифрового продукта

Ответственность сторон регулирует ст. 1034 ГК РФ.

По требованиям к качеству товаров или услуг правообладатель несет субсидиарную ответственность. Если пользователь не удовлетворит требования потребителя, ответственность может перейти к правообладателю.

Если пользователь самостоятельно производит товары по модели франшизы, правообладатель отвечает солидарно. Потребитель вправе предъявить требования любой из сторон.

Исключить такую ответственность договором нельзя. Поэтому правообладателю важно контролировать соблюдение стандартов качества.

В договоре также стоит закрепить ответственность сторон друг перед другом: штрафы за нарушение стандартов, просрочку платежей, незаконное использование товарного знака и нарушение конфиденциальности. Общая ссылка на законодательство не заменяет конкретных условий договора.

Защита интеллектуальной собственности внутри франшизной сети

Статья 1033 ГК РФ позволяет закрепить в договоре ограничения, которые защищают бизнес-модель и бренд. К ним относятся:

• запрет правообладателю предоставлять аналогичную франшизу на определенной территории;
• запрет пользователю конкурировать с правообладателем;
• запрет сотрудничать с конкурентами;
• обязанность соблюдать требования к оформлению, технологиям и стандартам работы.

NDA и ограничения после расторжения договора

В договоре стоит предусмотреть обязанность сохранять конфиденциальность коммерческой информации и ноу-хау после прекращения сотрудничества. Еще можно установить запрет на конкуренцию в пределах, допускаемых законом.

Бессрочный договор может быть расторгнут любой стороной с уведомлением не менее чем за шесть месяцев, если договором не установлен более длительный срок.

Досрочное расторжение возможно при существенном нарушении договора, банкротстве одной из сторон или прекращении исключительного права на товарный знак без его замены. Расторжение подлежит регистрации в Роспатенте.

Если исключительное право на товарный знак прекращается и не заменяется новым, договор коммерческой концессии прекращается автоматически. Поэтому правообладатель обязан своевременно продлевать регистрацию товарного знака

Налогообложение роялти и паушального взноса

На общей системе налогообложения франчайзи учитывает паушальный взнос как расход будущих периодов и списывает равномерно в течение срока действия договора (п. 1 ст. 272 НК РФ).

Роялти относятся к прочим расходам в периоде, к которому они относятся (пп. 37 п. 1 ст. 264 НК РФ).

У правообладателя паушальный взнос и роялти признаются налогооблагаемым доходом. Если операции облагаются НДС, правообладатель начисляет налог, а пользователь вправе принять его к вычету при наличии счета-фактуры.

При УСН обе стороны учитывают доходы и расходы кассовым методом: по мере поступления или перечисления денежных средств. Если применяется УСН «доходы минус расходы», роялти и паушальный взнос учитываются только в случаях, предусмотренных Налоговым кодексом.

Международная концессия: особенности выхода IT-франшизы за рубеж

Выход IT-франшизы на зарубежные рынки требует учета национальных особенностей регулирования: правил регистрации договора, ограничений на передачу данных, условий расторжения.

Казахстан 

Армения

Китай

Чтобы масштабировать IT-бизнес за рубеж юрист должен знать требования российского законодательства и также учитывать особенности каждой юрисдикции, чтобы заранее оценивать правовые риски.

Курс «‎Международное структурирование бизнеса»‎ поможет освоить инструменты работы с иностранными юрисдикциями, сопровождения международных проектов и взаимодействия с зарубежными партнерами. Вы научитесь выбирать подходящие страны для ведения бизнеса, оценивать риски, сопровождать редомициляцию и выстраивать международные корпоративные структуры с учетом требований разных правопорядков.