О чем материал:
Нужно ли платить НДС по лицензионному договору? Ответ не всегда очевиден, и ФНС этим пользуется. Ошибки в формулировках могут привести к доначислениям, спорам и судебным разбирательствам. Налоговые риски можно минимизировать, если понимать, как работает НДС в лицензионных отношениях. О чем нужно знать разработчикам, правообладателям и покупателям лицензий: в статье MDS объясняем, когда передача прав облагается НДС, а когда нет.
Законодательные положения об оплате НДС
НДС при работе с программным обеспечением возникает не только в случае классической купли-продажи товаров, но и при передаче исключительных прав (следует из п. 1 статьи 146 Налогового кодекса РФ: объектом налогообложения признается реализация товаров, работ, услуг, а также передача имущественных прав). То есть если, например, разработчик передает заказчику сайт и отчуждает на него исключительные права, он обязан начислить НДС — именно такая передача считается реализацией.
Сам принцип также закреплен в статье 38 НК РФ: налог возникает при наличии объекта налогообложения. А передача исключительных прав — это полноценный юридический объект, влекущий налоговые последствия. В таких случаях в счете-фактуре выделяется сумма НДС, а покупатель, если он тоже является плательщиком НДС, имеет право на вычет.
Продажа ПО в виде товара, например, коробочной версии на диске, также облагается НДС, но уже как реализация материального объекта. При этом неважно, что в комплекте содержится программа: если не оформлен отдельный лицензионный договор в письменной форме, говорить об освобождении от НДС не приходится. Минфин и суды неоднократно указывали, что наличие текста соглашения на упаковке или диске недостаточно — потому что сам факт использования ПО (а значит, и заключения договора в силу п. 3 ст. 1286 ГК РФ) наступает только после покупки, а не в момент реализации.
Здесь важно понимать разницу между исключительным правом и правом использования. Первое касается полного отчуждения прав (как при продаже имущества), второе — предоставления ограниченного доступа к ПО (чаще по лицензии). При передаче исключительных прав налог платится всегда. А вот право использования при соблюдении условий может не облагаться НДС.
Чтобы не пропустить новые материалы «MDS Media», подписывайтесь на наш Телеграм-канал.
На основании чего лицензии не облагаются НДС
Передача прав на программное обеспечение не всегда облагается НДС, в ряде случаев действует налоговая льгота. Основанием для этого будет подпункт 26 пункта 2 статьи 149 НК РФ. В нем указано, что не подлежат налогообложению передача исключительных прав и прав на использование программ для ЭВМ и баз данных, но при соблюдении ряда условий.
Во-первых, программа должна быть внесена либо в Единый реестр результатов НИОКР военного, специального или двойного назначения, либо в Единый реестр российского ПО, утвержденный Постановлением Правительства № 1236 от 16.11.2015. Только для такого ПО возможно применение освобождения.
Во-вторых, договор должен предусматривать передачу права использования, а не оказание услуг. То есть это может быть, например, простая (неисключительная) лицензия без сопровождения, либо с сопровождением, но без отдельного выделения его стоимости. Если в договоре прописаны дополнительные услуги (техподдержка, обновления, доработки) и их цена указана отдельно, тогда на такую часть НДС начисляется.
Классический пример: распространение лицензий на продукты 1С и другие популярные программы, которые входят в реестр. Если договор соответствует условиям — НДС платить не нужно. Но стоит учитывать, что льгота не применяется к программам, связанным с интернет-рекламой и электронной торговлей. Для них действуют иные налоговые правила.
Поэтому, чтобы продавать ПО без оплаты НДС:
- Включите ПО в один из реестров Минцифры.
- Оформите лицензионный договор без передачи исключительных прав.
- Укажите в договоре, что продукт — лицензия, а не товар.
Можно ли не платить НДС, если нет лицензионного договора
Ранее налоговые органы и Минфин настаивали: чтобы не платить НДС при передаче прав на ПО, нужно иметь лицензионный договор в письменной форме. Однако после изменений в статье 149 НК РФ, вида договора — лицензионного / сублицензионного / смешанного / договора присоединения — недостаточно для отказа в освобождении от НДС. Что важно:
- Фактически передавались права на использование или распоряжение объектом интеллектуальной собственности;
- В договоре были правильно прописаны условия, предусмотренные гражданским законодательством (ГК РФ) для таких видов договоров (например, условия лицензионного соглашения — в соответствии со статьей 1235 ГК);
- Стоимость передачи прав была отделена от стоимости услуг, если речь идет о смешанном договоре (например, вместе с поддержкой или обучением).
Можно говорить, что формальное отсутствие лицензионного договора не мешает применить освобождение от НДС, если фактически передаются права и договор соответствует требованиям гражданского законодательства. Но если договор оформлен с нарушениями (права не выделены в стоимости, не указаны условия передачи и т. д.), налоговая может признать его ничтожным и отказать в освобождении Главное — не юридическое название договора, а его содержание.
Как исчисляют НДС на программное обеспечение
При реализации ПО порядок исчисления НДС зависит от вида передаваемых прав, формы договора и содержания сделки. Передача исключительных прав или реализация ПО как товара (коробочное ПО) имеет общую ставку 20% (п. 3 ст. 164 НК РФ).
Если передаются исключительные права на программу (например, по договору отчуждения) — операция признается реализацией имущественных прав и облагается НДС по ставке 20%.
Когда программное обеспечение реализуется в виде коробочного продукта (с диском, упаковкой и сопроводительными материалами), но не оформлен лицензионный договор, налоговые органы квалифицируют такую сделку как продажу товара, а не передачу прав. В этом случае к ней тоже применяется общая ставка НДС — 20%.
Частые ошибки
При передаче прав на программное обеспечение компании часто сталкиваются с типовыми ошибками, которые приводят к доначислению НДС:
- Путаница между исключительными правами и лицензией
Это два разных правовых механизма. Исключительные права считаются реализацией и облагаются НДС, а передача права использования по лицензионному договору может быть освобождена от налога (пп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ). - Отсутствие оформленного лицензионного договора
Если компания продает ПО, но не заключает письменный договор или не указывает в нем условия лицензионной передачи, налоговая может признать сделку поставкой товара и начислить НДС. - Неверная формулировка в договоре
Само название договора (например, «купля-продажа ПО») значения не имеет, но важно, какие условия прописаны. Договор должен четко соответствовать требованиям ГК РФ (ст. 1235, 1286), иначе льгота не применяется. - Не выделена стоимость прав в смешанном договоре
Если в договоре сочетаются услуги и передача прав, для применения льготы по НДС нужно указать стоимость прав отдельно.
Даже незначительные формулировки в договоре могут повлиять на обязанность по уплате НДС или возможность воспользоваться налоговой льготой. Поэтому мы настоятельно рекомендуем проверять договоры передачи прав на ПО с профессиональными юристами при оформлении соглашений, и следить за обновлениями в реестрах, чтобы не упустить налоговые преференции.
Если вы хотите уверенно ориентироваться в правовом поле цифровых продуктов — приходите на курсы Moscow Digital School.
- «Юрист в сфере IT» — здесь вы изучите все о юридическом сопровождении IT-компаний: от работы с разными видами программного обеспечения и договоров до налоговых рисков и механизмов судебной защиты прав. Узнаете, как правильно оформлять пользовательские соглашения, политику конфиденциальности и оферты.
- «Юрист в e-com» — курс для тех, кто работает или планирует работать с интернет-магазинами, маркетплейсами и digital-рекламой. На реальных кейсах разберете правовое регулирование электронной коммерции, защиту прав потребителей и особенности антимонопольных ограничений в онлайн-среде.
Выбирайте направление и повышайте квалификацию в актуальной и востребованной сфере.
